Hacienda insta a los asesores a revelar ‘secretos fiscales’ de clientes defraudadores

El Anteproyecto de Ley que traspone la Directiva de control de los asesores fiscales les obliga a informar de operaciones de sus clientes, lo que fomenta eximindoles de la responsabilidad del secreto profesional.

Hacienda incentiva que abogados y asesores le desvelen operaciones con riesgo fiscal de sus clientes. As lo plantea el Anteproyecto de Ley para trasponer la Directiva de control de los asesores fiscales, a los que obliga a informar de este tipo de operaciones, con el objetivo de luchar contra la planificacin fiscal agresiva y el fraude, que el Fisco ha abierto a informacin pblica.

«El cumplimiento por los intermediarios de la obligacin de informacin de mecanismos de planificacin fiscal a la que se refiere la Directiva no constituir violacin de las restricciones sobre divulgacin de informacin impuestas por va contractual o normativa», establece el apartado 3, titulado Exencin de responsabilidad, del artculo nico del anteproyecto, que reforma la Ley General Tributaria.

El pasado enero, la abogaca se levant en pie de guerra cuando Hacienda public un breve protoborrador de esta ley en el que planteaba sus objetivos. Deca que en esta norma tendra que regular el secreto profesional y que consideraba que el abogado interno, de empresa, conocido como in-house, no tiene secreto profesional (ver EXPANSIN del 9 de enero).

Pues bien, los expertos a los que ha consultado este diario no tienen clara la regulacin que establece el anteproyecto del secreto profesional, ya que el secreto en principio no se tocara porque aparentemente el texto slo se remite a lo que dice la Ley General Tributaria en este asunto, y lo hace respecto a intermediarios financieros sin especificar. Esta ley, en su artculo 93.5, es ambigua y poco garantista, ya que estipula que no hay secreto, es decir, s que hay que informar, de «datos patrimoniales», lo que implica una desproteccin amplia, pero no de «cuestiones confidenciales de las que tengan conocimiento como consecuencia de la prestacin de servicios profesionales».

Es clave, dicen los expertos, la interpretacin que se haga de este artculo, que no se ha aplicado de forma plena porque hasta ahora no se le exige al abogado que informe de operaciones del cliente. Es decir, de entrada parece que no se modifica el secreto, pero el texto se remite a la ley menos garantista, ya que la Ley Orgnica del Poder Judicial, de ms rango, dice en su artculo 542.3: «Los abogados debern guardar secreto de todos los hechos o noticias que conozcan por razn de cualquiera de las modalidades de su actuacin profesional, no pudiendo ser obligados a declarar sobre los mismos». Y el Estatuto de la Abogaca que regula la profesin es igual de claro.

Tampoco se hace un desarrollo detallado de los titulares del derecho profesional, ya que se dice que aqu se incluyen todo tipo de intermediarios, lo que incluira al asesor fiscal no abogado, profesin no regulada, pero no se menciona a los abogados, que s que tienen regulacin. Y desaparece la mencin al abogado interno del borrador anterior. Elia Esteban, presidenta de la Seccin de Abogados de Empresa del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid (ICAM), insta a estar alerta, ya que «el anteproyecto no afronta con claridad el rol del abogado, slo remite, en general para los intermediarios financieros al artculo 93.5 de la Ley General Tributaria, que da un tratamiento mas liviano del secreto profesional».

Esteban y Jos Ignacio Alemany y Esa Alarcn, presidente y miembro de la Asociacin Espaola de Asesores Fiscales (Aedaf), creen que la exencin de responsabilidad por revelar secretos s que supondra una dinamitacin del secreto profesional del abogado. Desde el Colegio de Madrid y laabogaca trasladan que van a trabajar para que esta exencin se modifique.

El texto que ha publicadoHacienda contiene novedades en el margen que otorga la Directiva. Slo afectar a operaciones transfronterizas, no a las nacionales, pero la definicin que ofrece de transfronterizas es de gran amplitud, ya que incluye operaciones en las que los participantes residan en distintas jurisdicciones o simultneamente en ms de una, por ejemplo.

La norma introduce un rgimen sancionador (ver informacin adjunta) y establece un control estricto del asesor que cobre segn el xito de la operacin. Se considera ahorro fiscal, requisito para informar, cualquier minoracin de la base o la cuota tributaria, incluyendo el diferimiento. El texto explica que la obligacin de informar no implica per se que la operacin sea fraudulenta. Y aunque Hacienda no responda, se reserva el derecho de no aceptar la legalidad de la operacin.

Los Estados miembros estn obligados a adaptarse a la norma antes del 31 de diciembre y los asesores debern informar de operaciones desde el 25 de junio de 2018. La ley espaola entrar en vigor el 1 de julio de 2020.